Cuando el “Conocimiento Presunto” Se Convierte en un Riesgo en los Reclamos Falsos del ERC

 

 

Muchos dueños de negocios solicitaron el Crédito por Retención de Empleados (ERC, por sus siglas en inglés) creyendo que calificaban para este beneficio. Meses después, algunos están descubriendo que sus reclamos podrían no cumplir con las reglas del IRS.

Para muchos de ellos, el verdadero problema no es si el reclamo fue incorrecto, sino si el negocio sabía o debía haber sabido que lo era.
Esa diferencia —entre el conocimiento real y el conocimiento presunto (constructivo)— puede determinar si el caso se trata como un error civil o como una posible investigación penal fiscal.

 

⚖️ Qué Significa “Conocimiento Presunto”

El IRS y los tribunales federales usan el término “conocimiento presunto” para describir lo que una persona razonablemente debió haber sabido sobre la veracidad o falsedad de la información que presentó al gobierno.

En el contexto del ERC, esto significa que incluso si el dueño del negocio no preparó personalmente el reclamo, el IRS puede preguntar si debió haber sabido que la información era falsa o exagerada.

Por ejemplo:

• ¿El negocio dependió totalmente de un promotor o compañía de ERC sin verificar los cálculos de elegibilidad?
• ¿Las cifras de nómina o ingresos eran inconsistentes con las declaraciones de impuestos presentadas?
• ¿El reclamo citaba órdenes gubernamentales que nunca aplicaron al negocio?

Si alguna respuesta es “sí,” el IRS podría argumentar que existió conocimiento presunto, incluso sin intención directa de defraudar.

 

📘 La Diferencia Entre un-Error y la Voluntad de Engañar

En derecho fiscal, la intención importa.
La ley 26 U.S.C. § 7206 establece que es delito grave presentar o ayudar a presentar una declaración falsa de manera intencional.
Sin embargo, “intencional” no significa cometer un error; significa actuar sabiendo que la información era falsa.

El conocimiento presunto es la herramienta que el IRS usa para decir que el contribuyente “debió haber sabido,” aunque no haya tenido la intención directa de mentir.

Por eso, los negocios que actuaron basándose en asesorías agresivas o dudosas sobre el ERC no deben esperar a que llegue una notificación.

Incluso una buena fe mal dirigida puede convertirse en un problema serio si el IRS considera que hubo señales de alerta ignoradas.

🕵️ Cómo Determina el IRS el Conocimiento del Contribuyente

Durante auditorías e investigaciones, el IRS busca pruebas objetivas de conocimiento, tales como:

• Si el reclamo fue preparado por un tercero no calificado o un “molino de ERC”.”
• Si los documentos de apoyo son idénticos a los de otros negocios (formularios genéricos).
• Sí hubo correos internos que mostraban dudas sobre la elegibilidad.
• Si se reclamaron salarios o ingresos sin evidencia suficiente.

Incluso sin prueba directa de intención, el IRS puede usar estos hechos para sostener que hubo conocimiento presunto, aumentando el riesgo de consecuencias penales.

 

👨‍⚖️ Por Qué Es Importante Consultar a un–Abogado Fiscal Penal

Contar con representación profesional es esencial —no para justificar el pasado, sino para controlar el riesgo actual.

Un abogado fiscal penal puede:

• Evaluar si los hechos muestran conocimiento real, presunto o ninguno.
• Determinar si el caso se trata como error civil o como una declaración falsa penal bajo la ley §7206.
• Desarrollar una estrategia bajo el privilegio abogado-cliente para retirar, enmendar o corregir reclamos ERC antes de que el IRS eleve el caso.
• Comunicarse directamente con la División de Investigación Criminal del IRS para proteger los derechos del cliente.

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🚨 Cómo Identificar Señales de Riesgo (“Exposure”)

Algunos indicadores comunes de riesgo en los reclamos ERC son:

• El monto del crédito parece desproporcionado al tamaño de la nómina.
• El negocio nunca tuvo la caída de ingresos declarada.
• El preparador cobró un porcentaje del crédito o se negó a mostrar los cálculos.
• El IRS envió una Carta 6612 o inició una auditoría del ERC.

Incluso cuando el propietario actuó honestamente, estas señales pueden sugerir al IRS que “debió haber sabido” —lo cual puede transformar un problema administrativo en uno penal.

🧩 El Conocimiento Presunto No es Culpabilidad

Tener conocimiento presunto no significa automáticamente ser culpable de fraude.
Es un concepto que el IRS usa para establecer si el contribuyente fue “ciego voluntariamente” ante un error evidente.

En muchos casos, un abogado fiscal experimentado puede demostrar que:

• El negocio confió razonablemente en el consejo recibido.
• El propietario carecía de conocimientos técnicos para detectar el error.
• Una vez descubierto el problema, actuó de buena fe para corregirlo.

Estos argumentos pueden evitar que el caso se vuelva penal o reducir significativamente las sanciones.

 

🧭 Cómo Avanzar con Seguridad

Los negocios que sospechan que su reclamo ERC puede ser problemático deben actuar antes de recibir una notificación del IRS.
La corrección voluntaria y la asesoría legal temprana pueden marcar la diferencia entre una simple enmienda y una investigación penal.

Una revisión confidencial con un abogado fiscal penal permite entender el nivel de exposición, analizar las opciones correctivas y resolver el problema bajo protección legal.

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FAQs PREGUNTAS FREQUENTES  

P: ¿El IRS va a auditar o investigar mis reembolsos?
Posiblemente sí, pero no necesariamente. Desafortunadamente, demasiados “promotores” del ERC y preparadores de impuestos aprovecharon la oportunidad para presentar Formularios 941X falsos o cuestionables para obtener reembolsos. Una cantidad significativa de esas declaraciones falsas fueron procesadas y se emitieron reembolsos. El IRS detuvo el procesamiento de nuevas solicitudes del ERC el 14 de septiembre de 2023 y enfocó sus recursos en revisar estos reclamos de alto riesgo o impropios. Por lo tanto, miles de reclamos de reembolso del ERC ahora están bajo auditoría o verificación, y muchos bajo investigación criminal federal.

 

P: ¿El IRS va a auditar o investigar mis reembolsos del ERC?
Posiblemente sí. A finales de 2023, el IRS reasignó sus recursos para auditar o investigar reclamos “cuestionables” o “de alto riesgo” del Crédito por Retención de Empleados (ERC). Si usted utilizó un promotor externo no calificado (a menudo llamados “mills”) que presentó numerosos Formularios 941-X con salarios inflados o sin cumplir los requisitos de elegibilidad, entonces sí, podría quedar sujeto a una auditoría. Si presentó un reclamo del ERC y ha recibido una carta de auditoría o verificación del IRS, se recomienda ampliamente consultar a un abogado tributario.

 

P: Usé un promotor del ERC. ¿Eso significa que mis reembolsos serán auditados?
No. Generalmente, deben cumplirse otros criterios. Los factores de “alto riesgo” que el IRS considera incluyen:

• Reclamos del ERC preparados por “promotores” externos o empresas de mercadeo por referidos.
• Negocios que reclamaron créditos en trimestres en los que sus operaciones no estaban realmente suspendidas, o cuando no cumplieron la prueba de ingresos brutos.
• Negocios que incluyeron salarios de propietarios o familiares, los cuales no califican.
• Empleadores que recibieron perdón de préstamos PPP, pero reclamaron el ERC por los mismos salarios.
• Entidades que presentaron declaraciones enmendadas en masa poco antes de la moratoria de septiembre de 2023.
• Entidades que nunca presentaron el Formulario 941 o declaraciones de impuestos antes de presentar Formularios 941X para obtener reembolsos, o cuyos reportes de impuestos no coinciden con sus declaraciones trimestrales o anuales.

 

P: ¿Qué significa “conocimiento voluntario” (real vs. constructivo) en un caso del ERC?
“Conocimiento voluntario” se refiere a si usted sabía, o razonablemente debería haber sabido, que el reembolso reclamado era elegible cuando presentó los Formularios 941X. En los casos aplicables, el IRS (e incluso los Tribunales de Distrito de EE. UU.) también consideran si alguna declaración falsa fue lo suficientemente material como para influir en la decisión del IRS. Este concepto ayuda a determinar si una inexactitud fue un error honesto o una declaración falsa hecha intencionalmente.

 

P: ¿Qué es 26 U.S.C. § 7206 y cómo aplica a problemas con reembolsos del ERC?
La Sección 7206 del Código de Rentas Internas establece que es un delito grave (felonía) hacer o ayudar a hacer declaraciones falsas en declaraciones de impuestos de manera voluntaria. Esta disposición surge comúnmente cuando reclamos del ERC incluyen información falsa o engañosa sobre elegibilidad o salarios. Requiere conocimiento de falsedad material. Errores simples o malentendidos no constituyen una violación criminal bajo la Sección 7206.

 

P: ¿Puedo retirar un reclamo del ERC que ahora creo que es incorrecto? ¿Cómo funciona el proceso?
Sí. Si su reclamo del ERC no ha sido pagado, o si desea retirar una enmienda presentada, el IRS permite un proceso formal de “retiro de reclamo del ERC”.

 

P: Ya recibí un reembolso del ERC, pero no era elegible. ¿Qué debo hacer ahora?
Si su negocio no calificaba, anteriormente podía devolver el reembolso indebido del ERC. El IRS ofreció Programas de Divulgación Voluntaria (VDP) por tiempo limitado (ahora cerrados). Esos programas ya terminaron. La mejor práctica es consultar a un abogado tributario que pueda orientarlo con base en sus hechos y circunstancias específicos.

 

P: ¿Existe actualmente un Programa de Divulgación Voluntaria del IRS para devolver parcialmente el ERC?
No actualmente. El primer VDP (cerrado el 22 de marzo de 2024) permitía devolver el 80% del reembolso para evitar multas o enjuiciamiento. El segundo VDP (cerrado el 22 de noviembre de 2024) requería devolver el 85% del reembolso. Ambos programas ya están cerrados.

 

P: ¿Cuáles son señales de alerta comunes del IRS en reclamos fraudulentos o de alto riesgo del ERC?
El IRS advierte sobre:

• Reclamar demasiados trimestres sin pruebas,
• Depender de órdenes gubernamentales que no califican,
• Declarar caídas en ingresos brutos sin respaldo,
• Presentar reclamos sin datos correspondientes del Formulario 941, y
• Incongruencias entre ingresos y gastos de nómina.
  Si su archivo del ERC parece un “modelo” genérico de un promotor, podría estar en riesgo.

 

P: Si mi reclamo del ERC ya está bajo auditoría del IRS, ¿aún debo intentar retirarlo?
Debe consultar de inmediato a un abogado tributario calificado. Intentar un retiro podría interpretarse como conocimiento de que la declaración era falsa. Un retiro inadecuado podría verse como una admisión de un reclamo falso bajo 26 U.S.C. § 7206. Un abogado puede ayudarle a estructurar su explicación, proteger sus derechos y comunicarse de manera segura con el IRS durante la auditoría.

 

P: ¿Realmente hace diferencia contratar a un “abogado tributario calificado y con licencia” en casos del ERC?
Sí. Un abogado calificado puede invocar el privilegio abogado-cliente, protegiendo sus comunicaciones mientras evalúa y corrige posibles errores. Los abogados manejan retiros, enmiendas y comunicación directa con el IRS. La experiencia del abogado es crucial cuando surgen cuestiones de voluntariedad o posible fraude. Además, los abogados están sujetos a estrictas reglas éticas estatales que protegen al cliente.

 

P: ¿Es probable que haya multas civiles si corrijo un reclamo del ERC incorrecto?
Sí. Las multas civiles e intereses se aplicarán si retiene fondos del ERC a los cuales no tenía derecho. Si el asunto es referido a investigación criminal, el IRS puede recomendar sanciones criminales también.

 

P: ¿Podría un problema del ERC llevar a un proceso penal tributario?
Sí, aunque depende de la “voluntariedad” y los hechos. Bajo 26 U.S.C. § 7206, presentar o ayudar a presentar una declaración falsa de manera voluntaria es un delito grave punible con hasta tres años de prisión por cada cargo, multas de hasta $100,000, o ambas. Los casos criminales generalmente se dirigen a quienes sabían que estaban presentando declaraciones falsas o ayudando a hacerlo. Se recomienda que un abogado tributario revise su situación.